“一帶一路”建設(shè)中對外勞務(wù)合作法律風(fēng)險識別與避減

來源：絲路印象 2024-07-19 17:33:50 瀏覽：2382 收藏

    “一帶一路”作為中國首倡和推動的國家戰(zhàn)略，不但契合了中國和沿線國家的發(fā)展需求，而且也為國際間的各方面合作搭建了新平臺，并伴隨著我國政府的大力推進和企業(yè)的積極參與已取得了豐碩的成果。但企業(yè)在也面臨著“走出去”所帶來的各種法律風(fēng)險。因此，我國對外勞務(wù)合作企業(yè)需趁著“一帶一路”建設(shè)的東風(fēng)破浪前行，搶占發(fā)展機遇，識別和避減各種法律風(fēng)險。

    一、我國對外勞務(wù)合作迎來重大發(fā)展機遇

    “一帶一路”倡議是在平等的文化認(rèn)同框架下談合作，體現(xiàn)的是和平、交流、理解、包容、合作、共贏的精神。在“一帶一路”建設(shè)中要以共同發(fā)展為根本屬性，以平等互利為原則，以務(wù)實合作為導(dǎo)向。一方面“一帶一路”的沿線國家無論是發(fā)展中國家還是發(fā)達(dá)國家，都會把基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)作為拉動經(jīng)濟建設(shè)的抓手，鐵路、公路、港口、機場、原油、天然氣管道的修建和跨境光纜的互聯(lián)互通都有旺盛的需求，而城市化的發(fā)展也會產(chǎn)生對外工程項目的增加。因此，“一帶一路”沿線國家對基礎(chǔ)設(shè)施的需求會呈現(xiàn)擴張趨勢，發(fā)展?jié)摿妱?，基礎(chǔ)設(shè)施投資與建設(shè)整體會呈波動上升態(tài)勢，基建項目投資熱度將會顯著提高，以此會帶動我國工程項下勞務(wù)人員的大規(guī)模輸出。另一方面，開展我國對外勞務(wù)合作和促進人才資源流動也是“一帶一路”建設(shè)的重要內(nèi)容。經(jīng)過幾十年的對外勞務(wù)合作發(fā)展，我國勞務(wù)輸出也開始轉(zhuǎn)型，開始由勞務(wù)密集型向技能知識型發(fā)展。輸出的勞務(wù)人員大都技術(shù)優(yōu)良、工作效率高，也肯吃苦耐勞。我國工人的整體素質(zhì)得到了世界認(rèn)同，如2015年以色列就一次性、單方面通過勞務(wù)合作方式輸入我國兩萬名建筑工人。在我國勞務(wù)人員具備優(yōu)良勞務(wù)素質(zhì)，且有充足的人員數(shù)量貯備的條件下，也將會為我國對外勞務(wù)合作發(fā)展提供保證。

    二、我國對外勞務(wù)合作法律風(fēng)險的識別

    我國對外勞務(wù)合作方面的法律法規(guī)不完善的風(fēng)險。我國目前還沒有直接針對對外勞務(wù)合作出臺相應(yīng)的法律。雖然2012年頒布實施的《對外勞務(wù)合作管理條例》及其他規(guī)章和政策等，基本滿足了我國對外勞務(wù)合作發(fā)展的需要。但是從整體上來看，這些法規(guī)、規(guī)章和政策在法律層次上較低，在內(nèi)容上也不夠系統(tǒng)和完善，缺乏與國內(nèi)勞動法等法律法規(guī)的銜接。

    企業(yè)法律意識不強和法律觀念淡薄的風(fēng)險。對外勞務(wù)合作企業(yè)在參與“一帶一路”沿線國家建設(shè)的過程中，部分企業(yè)的思想準(zhǔn)備還不夠，法律認(rèn)知不足，除了不合規(guī)經(jīng)營外，還有可能在遭受不公正待遇而導(dǎo)致?lián)p失時，不知如何運用法律手段維護自己的利益，維權(quán)意識淡薄。

    市場開拓的法律風(fēng)險。一些對外勞務(wù)合作企業(yè)為盡快更多地占領(lǐng)市場，不惜違反規(guī)定，冒險開拓市場，甚至一些對外工程主承包商在自身缺乏資信和資質(zhì)的情況下，也不顧及國外雇主履約能力而盲目進行合作，出現(xiàn)了未能綜合全面考慮項目的各項成本而導(dǎo)致項目虧損和經(jīng)營的風(fēng)險。

    不了解勞務(wù)合作國法律的風(fēng)險。雖然部分企業(yè)已經(jīng)開始了對“一帶一路”沿線國家有關(guān)勞務(wù)合作的法律研究，但從實際掌握的法律內(nèi)容方面看還很不全面，缺乏專門性研究，有些企業(yè)甚至根本沒有任何關(guān)于勞務(wù)合作法律方面的了解，這對企業(yè)開展對外勞務(wù)合作來說是非常不利的。

    不同國家法律差異適用的法律風(fēng)險。在“一帶一路”建設(shè)中共涉及到亞非歐六十多個國家，而這些國家的法律體系明顯存在著差異性。法律體系的不同，也會帶來法律爭端時國家之間的處理方式不同，造成法律的適用性被削弱，進而產(chǎn)生更多的法律風(fēng)險。

    三、對外勞務(wù)合作法律風(fēng)險的誘因

    因“一帶一路”沿線國家的制度體制差異大，政局動蕩不穩(wěn)，經(jīng)濟發(fā)展水平不平衡，市場開放難度大，加之民族宗教矛盾復(fù)雜，非傳統(tǒng)不安全因素突出，且文化繁雜多樣，存在因認(rèn)知偏差誤判我國“一帶一路”倡議的可能，所以在“一帶一路”建設(shè)中識別法律風(fēng)險的誘因是對外勞務(wù)合作戰(zhàn)略決策中不容忽視的問題。

    簽訂的雙邊對外勞務(wù)合作協(xié)定少。我國已與“一帶一路”沿線國家的俄羅斯、巴林、馬來西亞、約旦、阿聯(lián)酋、新加坡、卡塔爾等國家和地區(qū)簽訂了勞務(wù)合作協(xié)定或備忘錄。但相比“一帶一路”沿線65個國家而言，簽訂的對外勞務(wù)合作協(xié)定數(shù)量還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能滿足需要，在沒有雙邊勞務(wù)合作協(xié)定的安排下，可能會出現(xiàn)無法開展對外勞務(wù)合作的情況，若冒然進行對外勞務(wù)合作，就會產(chǎn)生一定的法律風(fēng)險。

    “一帶一路”沿線國家法律制度差異較大?！耙粠б宦贰毖鼐€國家的法律體系特點各異，既有大陸成文法系，也有英美普通法系和阿拉伯伊斯蘭法系。如俄羅斯雖屬于大陸法系國家，但和其他大陸法系國家亦有不同。法系的不同使在規(guī)范“一帶一路”對外勞務(wù)合作的法律制度也呈現(xiàn)出差異性，使“一帶一路”建設(shè)的法律環(huán)境就相對復(fù)雜了很多。

    我國對外勞務(wù)合作立法不完善。雖然專門規(guī)范我國對外勞務(wù)合作的《對外勞務(wù)合作管理條例》及其他一些規(guī)范性文件基本滿足了我國對外勞務(wù)合作的需要。但其對于對外勞務(wù)合作法律關(guān)系的規(guī)定與我國勞動法關(guān)于勞動法律關(guān)系的規(guī)定不太一致，對涉外法律關(guān)系的法律適用也沒有做出安排。而其他相當(dāng)多的部門規(guī)章和規(guī)范性文件普遍位階較低，缺乏穩(wěn)定性，會使管理效果大大減損。此外，我國《勞動法》、《勞動合同法》都明確規(guī)定不調(diào)整涉外勞動關(guān)系，同時也沒有做出關(guān)于涉外勞動關(guān)系的特殊規(guī)定。而《涉外民事關(guān)系法律適用法》也只是對勞動合同的適用法律作了規(guī)定，但是否能夠直接適用解決對外勞務(wù)合作糾紛并不明確。

    對外勞務(wù)合作企業(yè)管理制度和經(jīng)驗的匱乏。在境內(nèi)對勞務(wù)人員的招聘選拔上可能因經(jīng)驗不足而盲目招工，又因務(wù)工人員不符合務(wù)工條件派不出而造成違約。在境外的證照申辦、管理費收支、國外機構(gòu)協(xié)調(diào)、勞務(wù)糾紛的仲裁、訴訟處理等方面準(zhǔn)備還不充分，缺乏相應(yīng)的管理制度和經(jīng)驗技巧。勞務(wù)人員的權(quán)利保障不到位。“一帶一路”沿線國家的國際環(huán)境比較復(fù)雜多變，加上恐怖事件的蔓延，我國境外勞務(wù)人員所面臨的風(fēng)險也日趨復(fù)雜，綁架、車禍、海難、恐怖襲擊、勞工糾紛等各種問題接踵而來，增添了對外勞務(wù)合作的法律風(fēng)險。在境外勞務(wù)人員權(quán)利受損事件中，首先是勞務(wù)人員的人身權(quán)沒有得到完全保障，存在著危及人身的不安全因素；其次是勞工糾紛不斷，主要涉及勞資糾紛、拖欠工資、商業(yè)合同糾紛等，而勞務(wù)糾紛處理的結(jié)果又往往不利于我方人員，導(dǎo)致勞務(wù)人員權(quán)利受損，使其權(quán)利保障未到位。

    四、對外勞務(wù)合作法律風(fēng)險的避減

    第一，擴大雙邊對外勞務(wù)合作協(xié)定的數(shù)量。要想促進我國與“一帶一路”沿線國家對外勞務(wù)合作的發(fā)展，簽訂雙邊對外勞務(wù)合作協(xié)定是其重要保障形式。可通過與早期經(jīng)貿(mào)合作基礎(chǔ)條件好的國家簽訂專門的雙邊對外勞務(wù)合作協(xié)定，全面規(guī)范對外勞務(wù)合作。也可通過簽訂政府間的雙邊經(jīng)貿(mào)合作、“一帶一路”合作框架、司法合作協(xié)定等，把有關(guān)對外勞務(wù)合作的內(nèi)容進行商定。對外勞務(wù)合作協(xié)定的簽署可秉持開放、多元、互惠互利的原則，即簽署框架協(xié)定先起步，然后再進行逐步完善和深化加強，使各方利益都能融合提升，最終打造成互聯(lián)互通的“五通”經(jīng)濟共同體。

    第二，全面掌握有關(guān)對外勞務(wù)合作的法律制度。掌握“一帶一路”沿線國家的有關(guān)對外勞務(wù)合作的法律制度，是企業(yè)開展對外勞務(wù)合作必須的準(zhǔn)備工作。而了解和掌握的途徑，即可通過國家對外勞務(wù)合作管理部門、行業(yè)協(xié)會組織、商會來提供，也可通過我國駐勞務(wù)合作國的使領(lǐng)館來尋求幫助和提供支持。同時，對外勞務(wù)合作企業(yè)也可借助于跨國律師事務(wù)所和專業(yè)律師提供法律咨詢服務(wù)，通過專業(yè)的法律調(diào)查和分析，亦能夠梳理和準(zhǔn)確把握“一帶一路”沿線國家的有關(guān)對外勞務(wù)合作法律規(guī)定和政策。

    第三，完善我國對外勞務(wù)合作的相關(guān)法律規(guī)定。針對勞務(wù)人員與國外雇主和對外勞務(wù)合作企業(yè)之間法律關(guān)系不明的情況，可以通過修改《對外勞務(wù)合作管理條例》《勞動法》《勞動合同法》，把勞務(wù)人員、對外勞務(wù)合作企業(yè)和國外雇主之間的關(guān)系規(guī)定為勞務(wù)派遣法律關(guān)系，即對外勞務(wù)合作企業(yè)是用人單位，國外雇主是用工單位，對外勞務(wù)合作企業(yè)把勞務(wù)人員派遣到國外雇主處工作。勞務(wù)人員與對外勞務(wù)合作企業(yè)之間簽訂勞動合同，形成勞動關(guān)系，企業(yè)要為勞務(wù)人員繳納社會保險，并應(yīng)承擔(dān)工傷等法律責(zé)任；國外雇主與對外勞務(wù)合作企業(yè)之間簽訂民事合同，形成民事關(guān)系，同時他們之間要明確勞務(wù)人員的工資、社會保險費支付、工作時間等內(nèi)容；國外雇主與勞務(wù)人員之間仍然屬于民事關(guān)系，可選擇是否簽訂合同，但勞務(wù)人員要接受國外雇主的工作安排等。如果國外雇主對勞務(wù)人員權(quán)益造成侵害，國外雇主和對外勞務(wù)合作企業(yè)要承擔(dān)連帶責(zé)任，勞務(wù)人員可以向兩方分別或同時要求賠償。

    第四，創(chuàng)新現(xiàn)有涉外民商事法律制度和開展司法合作。我國司法機關(guān)要進一步創(chuàng)新現(xiàn)有涉外民商事法律制度，通過審理涉“一帶一路”建設(shè)的案件，維護對外勞務(wù)合作各方的合法權(quán)益，平等保護中外勞務(wù)合作當(dāng)事人的利益。要進一步開展“一帶一路”沿線國家之間的司法合作，形成司法協(xié)助合作機制，協(xié)調(diào)司法管轄問題，解決國際平行訴訟、裁判的承認(rèn)和執(zhí)行問題，形成有利于對外勞務(wù)合作的良好國內(nèi)司法環(huán)境。

    第五，建立完整的對外勞務(wù)合作規(guī)章管理制度。要規(guī)范對外勞務(wù)招收制度，辦理外派勞務(wù)項目審查和外派勞務(wù)招收備案手續(xù)，也可委托對外勞務(wù)國內(nèi)職業(yè)中介組織進行招聘。要開展對外勞務(wù)合作的法律風(fēng)險監(jiān)測和評估活動，預(yù)防可能發(fā)生的各種風(fēng)險。要編制對外勞務(wù)合作突發(fā)事件應(yīng)急預(yù)案，建立突發(fā)事件預(yù)警、防范和應(yīng)急處置工作協(xié)調(diào)機制，完善突發(fā)事件和應(yīng)急處置的各項制度安排。同時，還應(yīng)強化對外勞務(wù)人員的培訓(xùn)，建立完善勞務(wù)人員的保險制度，實施備案報告與跟蹤管理制度等，并使各種制度逐步落實到位。

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